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热烈庆祝本公司网站构建成立! [2010-07-07]
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企业电子合同签订的注意事项

新型冠状病毒肺炎疫情仍旧没有得到全面的控制,更有席卷全球的趋势,企业复工时间一再推延,企业面临着如何在避免人员接触的同时实现正常办公的问题。


在这一背景下,电子合同因其“零接触”、“无纸化”、“线上操作”等特点受到人们的关注,越来越多的企业开始探寻如何运用电子合同保障其商业活动的开展。


本文将从专业的角度分析电子合同的订立流程及相关法律风险控制,以期为企业远程办公提供助力。


电子合同是以数据电文为载体,表现合同双方权利义务关系的书面合同,我国法律肯定依法订立的电子合同的法律效力。


根据《中华人民共和国合同法》(以下简称“《合同法》”)第10条、第11条的规定,以数据电文为载体的电子合同属于法律列举的书面形式合同之一。电子合同是法定的合同形式之一,应当满足《合同法》对合同有效的一般法律规定。


《中华人民共和国电子签名法》(以下“简称《电子签名法》”)对数据电文的可靠性及其法律效力的认定问题做了专门的规定,属于对《合同法》中数据电文的补充。


综上,电子合同有效不仅要满足《合同法》对合同效力的相关规定,还应当确保相关数据电文符合《电子签名法》的相关规定。


《合同法》关于电子合同的适用范围并无明确规定,但电子合同的效力建立于有效的签署行为之上,故法律对于电子签名适用范围的限制应视为对电子合同适用范围的限制。


根据《电子签名法》第3条第3款的规定,电子签名不得适用于以下三种情形的文书:“(一)涉及婚姻、收养、继承等人身关系的;(二)涉及停止供水、供热、供气等公用事业服务的;(三)法律、行政法规规定的不适用电子文书的其他情形。”


故除上述法定情形外以外,合同当事人可以自由选择是否以电子签名、数字电文形式订立各类合同。


规范的合同订立流程是实现合同效力的有力保障,下文参照商务部发布的《电子合同在线订立流程规范》(SB/T 11009-2013)的规定对电子合同在线订立的流程做简要分析。


包含合同签署主体身份登记和身份验证两个环节,通过前期身份登记及签署当时的安全登录方式完成签署双方主体的身份验证工作,是保证线上签订合同主体与线下客户实体相对应前提条件。


身份登记方式可以是完全线上操作,也可以是线上与线下相结合的方式。前者如通过上传身份证照片或录像的方式进行身份登记;后者如在线下签署相关申请书的,再通过领取记载有当事人网上登录的用户名、密码的特定合同签署介质完成身份登记流程。


通过互联网在线订立合同,除具有一般合同订立中的合同谈判、合同内容确认外,还包含在线合同签署、辅助认证等特殊环节。


电子合同大部分是合同一方制定的格式条款,但并非意味着合同谈判过程能够被省略,反而由于无法面对面交流,格式条款提供方应更要注重履行提示、说明义务。


故在涉及到限制己方义务、增加对方责任、限制对方权利的条款时,应当进行必要的提示,或者在合同签署流程中设计对于此类条款的重新确认环节,并按照对方的要求对相应的条款进行必要的解释说明。


《电子合同在线订立流程规范》强调了确认行为的重要性,明确电子合同签订系统应要求缔约双方对合同文本进行第二次确认,以便有效确保最终形成的合同文本为合同各方的合意。


合同的签署主要是通过当事人的电子签名实现。对于电子签名如何才能够具有相当于手写或盖章的效力的问题,一直是电子合同司法实践中的难题,一般认为其需要满足《电子签名法》第13条1款规定的“可靠性”的四个构成要件。


同时,法律赋予当事人以约定的方式确认电子签名的可靠性条件,但应确保约定的条件不能低于法定规定的条件。


合同签署之后需要留有备份以便合同当事方随时进行查询或者在电子合同签署方发生争议时进行查询。电子合同的备份一般有两种方式:一是在电子合同签署系统进行备份,二是在第三方系统进行备份。


由于第三方独立于合同签署各方,电子合同第三方存证可以进一步增强电子合同的可信性,其证明效力相对更强。


通过检索相关案例,我们发现在第三方对电子签名(电子印章)、签署行为、是否篡改进行能够提供证明的情况下,法院基本支持电子签名及电子合同的有效性。


司法实践中,法院主要从第三方服务机构的资质资信、电子数据的生成方式、电子数据的内容等因素审查电子签名的效力。


因此,为了保证电子签名的有效性在司法阶段被认可,建议选择符合法律规定的第三方服务平台介入缔约过程,且第三方服务平台介入时间点应不晚于电子签名认证环节。


电子签名要满足“可靠性”的要求,需要在技术上、操作上以及在相关证明材料的留存上进行必要的环节和流程设计。


具体而言,可依靠密码技术确保电子签名仅由电子签名人控制,且其对电子签名制作数据的控制权专有性;可依靠区块链技术保证电子签名完成的不可更改行及签署后对数据电文内容和形式改动的可见性。


通过技术手段,能够确保电子合同完整、不可更改以及客户身份和签名真实可靠,且一旦发生争议可将电子证据以法律规定的方式予以呈现,获得司法机关的认可和支持。


在电子合同签订过程中,第三方服务平台发挥重要作用,企业应当选择能够满足法律规定和司法实践在签名可靠性认定的服务平台。


建议选择符合法律规定的第三方认证服务机构,即指根据《电子签名法》和《电子认证服务管理办法》规定获得工信部颁发的《电子认证服务许可证》的企业法人(CA),查询路径:登陆工业和信息部官网-办事服务大厅-电子认证-结果查询-信息化和软件服务公司-电子认证服务许可。

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